Договор коммерческой концессии (франчайзинга)

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор коммерческой концессии (франчайзинга)». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Мировая практика подтверждает перспективность франчайзинговой модели развития бизнеса, как сочетании энергии и мобильности небольшой частной компании (предприятия) франчайзи наряду с маркетинговой, правовой и технологической поддержкой известного бренда франчайзера, позволяющей обеспечить качество товаров и услуг.

Преимущества и недостатки, возможные риски

К преимуществам, которые получает франчайзер, относят:

• доход от передачи исключительных прав;
• формирование новых каналов сбыта;
• усиление влияния на рынке и пр.

Франчайзи может рассчитывать на следующие бонусы:

• получение зарекомендовавшей себя технологии бизнеса;
• экономия на мероприятиях по рекламе;
• снижение финансовых рисков;
• охват значительной части рынка благодаря использованию известной торговой марки и т.д.

К недостаткам международного франчайзинга можно отнести:

• вероятность столкнуться с правовыми коллизиями ввиду недостаточного законодательного регулирования;
• необходимость учитывать политические, экономические и другие особенности стран контрагентов;
• негативные последствия для имиджа в случае неудачи в международном бизнесе и т.д.

В России международный франчайзинг может столкнуться с такими рисками, как:

• инфляция;
• значительный теневой сектор экономики;
• нюансы ведения бизнеса, вытекающие из географических и территориальных особенностей нашей страны;
• недостаточное правовое регулирование данной сферы.

Несмотря на рискованный характер, данное направление бизнеса остается востребованным в нашем государстве.

Ошибки при заключении договора франчайзинга

1. Оплачивать стоимость франшизы, тем самым до конца скрепляя отношения до того, как документ будет зарегистрирован государственным органом. (Регистрация договора франчайзинга в Роспатенте – обязательное условие для того, чтобы договор в дальнейшем мог быть принят судом, как основание считать отношения двух фирм франчайзингом).
2. Отсутствие регистрации товарного знака у франчайзера. Увы, нередки случаи, когда франчайзер заключает договор (предмет которого – передача комплекса прав другой фирме), сам при этом никаких прав на то, что он передаёт не имея.
3. Неправомерные ограничения со стороны франчайзера рассматриваются как нормальные условия франшизы. Франчайзинг уже перестал быть «дикой зоной предпринимательства» в нашей стране. Пора бы уже понять, что франшиза – это сотрудничество, а не официальный способ получить быструю прибыль в виде паушального взноса и роялти.
4. В договоре не прописывается территория, на которой франчайзи вправе действовать. Распространённая ошибка, которая почти всегда ведёт к тому, что продажей франшизы искусственно увеличивается конкуренция в одном регионе. Причём эта конкуренция никому кроме как самой сети хуже не делает. А вот для франчайзи это критично.
5. Прописаны только обязанности франчайзи, а у франчайзера – только права. Уже редкость, но всё ещё встречается. Абсурдная вещь, потому что франчайзинговые отношения – права и обязанности обеих сторон!
6. Договор бессрочный. В документе обязательно должен быть прописан срок, а также алгоритм действий для пролонгации, внесения изменений и расторжения.

В чем особенность международного договора для случайного посредничества

В отличие от агента, посредник может согласиться продвигать конкретный бизнес, не принимая на себя каких-либо длительных обязательств по развитию рынка. Более того, его деятельность может быть ограничена простым предоставлением информации о потенциальных бизнес-возможностях, тогда как агент, как правило, должен заключать договор от лица принципала.

Сторонам следует чётко определить вид услуги, оказываемой посредником, например, предоставление информации о третьих лицах или установление контактов принципала с третьими лицами. Они также должны определить уровень исключительных прав в отношении бизнеса, который посредник соглашается развивать. В свою очередь, посреднику должно быть гарантировано, что он получит вознаграждение (комиссию или единовременную сумму) и что контрагент «не обойдёт» его и не оставит без оплаты за выполненную работу.

Ocнoвныe тepмины и пoнятия

1. Фpaнчaйзинг — этo вид pынoчныx oтнoшeний мeждy влaдeльцeм фpaншизы и пoкyпaтeлeм фpaншизы, пpи кoтopoм влaдeлeц пepeдaeт пpaвa нa иcпoльзoвaниe интeллeктyaльнoй coбcтвeннocти пoкyпaтeлю зa oпpeдeлeннyю плaтy. B пpoфeccиoнaльнoй cфepe тaкжe иcпoльзyeтcя тepмин «кoммepчecкaя кoнцeccия».
2. Фpaншизa — oбъeкт дoгoвopa фpaнчaйзингa. Oнa включaeт кoмплeкc блaг, нeoбxoдимыx для oткpытия и вeдeния бизнeca.
3. Фpaнчaйзep — этo cyбъeкт, пepeдaющий пpaвa нa иcпoльзoвaниe дизaйнa, лoгoтипa, бизнec-мoдeли, тoвapoв, ycлyг и тaк дaлee. Пpocтыми cлoвaми фpaнчaйзep — влaдeлeц бpeндa.
4. Фpaнчaйзи — cyбъeкт, кoтopoмy пepeдaютcя пpaвa нa иcпoльзoвaниe интeллeктyaльнoй coбcтвeннocти. Фpaнчaйзи являeтcя пpeдпpинимaтeлeм, пoкyпaющим фpaншизy y ee влaдeльцa, т. e. пoкyпaтeль фpaншизы.
5. Пayшaльный взнoc — eдинoвpeмeннaя плaтa, зa кoтopyю фpaнчaйзи пpиoбpeтaeт пpaвa нa иcпoльзoвaниe бpeндa и интeллeктyaльнoй coбcтвeннocти.
6. Poялти — peгyляpныe oтчиcлeния влaдeльцy фpaншизы oт фpaнчaйзи зa пoддepжкy и иcпoльзoвaниe бpeндa.

Кратко об истории франчайзинга

Появление и развитие франчайзинга связывают с Соединенными Штатами Америки, где такая форма бизнеса появилась после Второй мировой войны. Она помогала быстро и без лишних рисков начать собственное дело. Чаще всего франчайзинговый договор подписывают в сфере изготовления напитков, предоставления услуг, оптовой торговле. Сегодня спектр предпринимательской деятельности, где применяются подобные формы ведения бизнеса, огромен.

Считается, что первая в истории России франшиза появилась в конце 70-х годов в Москве и Новороссийске, когда в этих городах были оборудованы заводы, на которых изготавливалась знаменитая пепси-кола. Со временем на территории России стали работать и заводы по изготовлению кока-колы. Таким образом, иностранные компании сводят к минимуму риски вложений собственности в развитие бизнеса в других государствах. Иногда особенности местного законодательства плохо согласуются с международным частным правом (МЧП), а потому компаниям проще вести дело через представителей, которые подпадают под юрисдикцию местных законов.

До сих пор считается, что в России действуют специфические рыночные взаимоотношения, а потому вести здесь бизнес рискованно не только иностранным предпринимателям, но и отечественным. Но в последнее время наметилась тенденция к улучшению обстановки. Как отмечают специалисты, интенсивней всего развиваются франшизы в сфере услуг.

Невзирая на очерченные преимущества данного формата ведения бизнеса для обеих сторон, в странах СНГ и Российской Федерации существуют свои особые условия, которые формируют некоторые риски ведения дела в данной сфере. К ним относят:

• инфляционные процессы;
• большой сектор теневого бизнеса;
• неотрегулированная налоговая политика;
• особенности ведения бизнеса, связанные с географическими, территориальными, региональными особенностями стран;
• отсутствие современных учебно-образовательных программ;
• отсутствие квалифицированных специалистов;
• неотрегулированное законодательство в сфере франчайзинга.

Несмотря на данные факторы риска, считается, что данная сфера бизнеса для стран СНГ постоянно изменяется к лучшему, поэтому есть смысл внедрения в данную сферу. Наибольшие темпы прироста демонстрирует сфера предоставления услуг.

Стороны договора франчайзинга

В качестве франчайзера и франчайзи могут выступать только субъекты предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 1027 ч. 2 ГК РФ):

• коммерческие организации;
• физические лица, зарегистрированные в регламентированном законом порядке в качестве ИП.

Несоблюдение данного требования, прямо указанного в законе, может стать причиной:

• Отказа в госрегистрации договора. При этом нужно отметить, что отказ в госрегистрации названного соглашения только на том основании, что ни в его тексте, ни в представленных на регистрацию документах нет сведений о стороне сделки — физлице как о зарегистрированном в качестве ИП, неправомерен (п. 3.4.6 Рекомендаций по вопросам проверки договоров…, утвержденных приказом Роспатента от 29.12.2009 № 186, далее — Рекомендации № 186). Даже запрашивать такие сведения Роспатент может только при наличии у него обоснованных сомнений. На факт отсутствия в договоре данных лица как ИП не могут ссылаться и стороны спора, например при попытке признать франчайзинговое соглашение (в т. ч. предварительное) недействительным (см. решение Советского райсуда г. Иваново от 28.12.2015 по делу № 2-1364/2015).
• Признания заключенного сторонами договора франчайзинга недействительным со всеми вытекающими последствиями (например, решение Мелеузовского райсуда Республики Башкортостан от 20.11.2015 по делу № 2-2662/ 2015).
• Непризнания заключенного между сторонами соглашения именно договором франчайзинга (например, решение Октябрьского райсуда г. Иркутска от 27.03.2012 по делу № 2-219/2012).

Понятие франчайзинга

В общем смысле, франчайзинг – это «аренда» товарного знака или отлаженного бизнеса.

Франшиза – система, описывающая все аспекты и условия ведения бизнеса, чтобы он соответствовал требованиям франчайзера.

Суть этой формы в том, что головная, чаще всего крупная, авторитетная и достаточно известная потребителям компания заключает договор с мелким самостоятельным предприятием о предоставлении ему исключительного права на выпуск определенных товаров и их сбыт, а также оказания услуг под торговой маркой данной компании.

Таким образом, по своей сущности, франчайзинг представляет собой систему взаимоотношений, заключающуюся в возмездной передаче одной стороной (фирмой, имеющей, как правило, ярко выраженный имидж и высокую репутацию на рынке товаров и услуг) другой стороне (фирме или индивидуальному частному предпринимателю) своих средств индивидуализации производимых товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг (товарного знака обслуживания, фирменного стиля), технологии ведения бизнеса и другой коммерческой информации, использование которой другой стороной будет содействовать росту и надежному закреплению на рынке товаров и услуг.

При этом передающая сторона обязуется оказывать содействие в становлении бизнеса, обеспечивать техническую и консультационную помощь.

На практике выделяют следующие моменты франчайзинга:

• Франчайзер получает отчисления за использование своего товарного знака, ноу-хау, часто обеспечивает поставки сырья, компонентов, обучение персонала.

• Франчайзи покупает (выплачивает взносы) право ведения бизнеса по схеме, разработанной франчайзером. Франчайзи сам несёт затраты на подготовку, запуск и работу своего участка.

• Паушальный взнос – стоимость франшизы, фиксированная сумма, которую франчайзи платит франчайзеру на начальном этапе. Сумма паушального взноса составляет: 9-11 % от общих стартовых затрат. Паушальный взнос включает: бизнес-бук (регламент организации деятельности), бренд-бук (правила построения и использования элементов фирменного стиля, рекламы), управление и обучение персонала, методики продаж, рецептуры и технологии, формы учёта, отчётности, инструкции и т. д.

• Роялти – ежемесячный платёж за использование товарных знаков, патентов или иных авторских прав, принадлежащих франчайзеру. Сумма роялти может составлять 2-6 % от оборота/выручки или быть фиксированной суммой.

На практике различают следующие виды франчайзинга:

• Производственный (промышленный) франчайзинг. Франчайзи получает право на производство и продажу продукции под фирменным знаком франчайзера. Франчайзи также получает технологию и ключевое сырье. При этом оговариваются требования к производственному процессу, объёму выпускаемой продукции, её качеству, планы продаж, квалификация персонала, отчетность. Производственный франчайзинг может быть применен к различным отраслям промышленности: изготовлению пищевой продукции, мебели, производству строительных материалов и др.

• Товарный франчайзинг. Товарный франчайзинг используется, в основном, в торговой сфере. Франчайзи получает право реализовывать товары, выпущенные франчайзером или под его торговой маркой. Франчайзинговый договор устанавливает ассортимент услуг и товаров, технологию продаж и четкие правила использования торговой марки производителя. Франчайзинг товара популярен в секторах, где успехи продаж в значительной степени диктуются квалифицированностью продавца – например, в торговле автомобилями бытовой и электронной техникой, одеждой и обувью. Примером товарного франчайзинга является фирменный магазин по продаже обуви или одежды.

• Сервисный франчайзинг. При сервисном франчайзинге франчайзи передается право оказывать определенный вид услуг под торговой маркой франчайзера, который обеспечивает партнера необходимым оборудованием, маркетинговой и рекламной технологией. Кроме поддержки, компания-франчайзер осуществляет контроль за работой. Примером сервисного франчайзинга является сеть химчисток.

• Обратный франчайзинг. Франчайзер передаёт права на ведение бизнеса под своим брендом. При этом франчайзер обеспечивает франчайзи полным ассортиментом товаров согласно агентскому договору, за исключением алкогольной продукции, которая должна поставляться по договорам поставки. Агентское вознаграждение франчайзи получают от франчайзера по итогам продаж в виде установленного в договоре франчайзинга процента.

• Деловой франчайзинг (бизнес-формата). Франчайзер передает партнеру не только права продаж, но и лицензию на организацию данного вида бизнеса. В документах четко оговаривается концепция бизнеса, даются подробные инструкции по обучению сотрудников, требования к оформлению интерьера, к униформе персонала. Регламентируется рекламная политика, ведение отчетности, взаимоотношения с поставщиками товара. У делового франчайзинга, ввиду его комплексной природы, самые разные точки приложения: продуктовые супермаркеты, магазины розничной торговли, гостиницы, точки общественного питания, образовательные центры и др. Его популярность растет с каждым годом, и, по оценкам специалистов, это один из наиболее перспективных и устойчивых к кризису видов ведения бизнеса.

Преимущества и недостатки франчайзинга

Франшиза в России получила распространение в виде выдачи лицензии отечественным предпринимателям (лицензиатам) иностранными фирмами.

Франшиза – это одна из форм привлечения иностранных инвестиций в Россию и метод формирования надежного партнера и предпринимателя.

Использование франшизы выгодно для стабилизации и развития экономики, ибо франшиза дает тройной эффект:

• лицензиат может воспользоваться проверенными экономическими методами лицензиара;

• лицензиар закладывает прочный фундамент для работы своей компании;

• покупатели без перебоев получают товары и услуги гарантированного качества («Макдональдс», «Баски н-Роббинс», «Эконика» — торговля обувью).

На более глобальном уровне, франчайзинг не только приносит выгоду непосредственным игрокам, но также способствует экономическому и социальному процветанию страны, поскольку:

• помогает решить проблему занятости населения;

• задает нормы этикета в ведении бизнеса;

• увеличивает инвестиционную привлекательность страны для зарубежных партнеров;

• предоставляет идеальную площадку для обучения предпринимательству;

• катализирует развитие регионов;

• повышает уровень благосостояния общества.

Ответственность по договору франчайзинга

Стороны договора франшизы самостоятельно определяют ответственность по договору. Ответственность может быть предусмотрена в виде неустойки за нарушение сроков оплаты, за нарушение сроков передачи документации и информации, за уклонение от госрегистрации предоставления права пользования, за разглашение секрета-производства и т.п.

Кроме того, стороны по договору франчайзинга несут иную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Сторонами договора франшизы являются правообладатель (франчайзер) и пользователь (франчайзи), в качестве которых могут выступать коммерческие организации и ИП.

Важным в вопросе ответственности являются положения ст. 1034 ГК РФ, согласно которым, если к пользователю будут предъявлены требования о несоответствии качества товара, работ, услуг, которые продаются, выполняются или оказываются франчайзи по договору франчайзинга, то правообладатель в таком случае несет субсидиарную ответственность. То есть, если кредитор предъявить требования к пользователю и пользователь не удовлетворит требования кредитора, то кредитор вправе предъявить эти же самые требования к правообладателю.

Договор франчайзинга — юридическая основа франшизы

Договор франчайзинга – это основа любого бизнеса, масштабируемого по модели франчайзинга.

Договор франчайзинга должен регламентировать ключевые принципы, политики, правила, условия в отношении каждого из аспектов взаимодействия продавца и покупателя франшизы.

В частности, данный документ определяет:

• собственно то, что Вы передаете по договору, — и это, в первую очередь, объекты интеллектуальной собственности, такие как, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, логотип, ноу-хау, коммерческий опыт и т.д. и т.п.;
• порядок использования покупателем франшизы данных объектов, рамки и пределы, которых должен придерживаться покупатель франшизы для того, чтобы не нарушать интересов продавца франшизы, других покупателей;
• порядок согласования и открытия точек продаж (точек обслуживания) франчайзинговой сети;
• регламент обучения покупателя франшизы и его работников навыкам, необходимым для эффективного использования объектов, передаваемых по договору франчайзинга;
• регламент проведения продавцом франшизы проверок деятельности покупателя;
• взаимную ответственность сторон договора;
• порядок оказания продавцом франшизы услуг покупателю франшизы, если услуги предусмотрены бизнес-моделью;
• условия ограничения возможностей покупателем франшизы использовать полученные навыки и знания в своей последующей деятельности за рамками договора франчайзинга;
• многое и многое другое.

Каким должен быть договор франчайзинга?

---

• Условия договора франчайзинга должны соответствовать всем применимым нормам действующего гражданского (а иногда и административного, в частности антимонопольного) законодательства. Данное правило имеет существенное значение в части определения тех прав и благ, которые передаются по договору (товарный знак, коммерческое обозначение, логотип, ноу-хау и т.д. и т.п.), услуг, которые оказываются по договору.
• Условия договора должны соответствовать сложившейся в сфере франчайзинга судебной практике (причем как арбитражной системы, так и системы судов общей юрисдикции).
• Договор франчайзинга должен подробно описывать все аспекты взаимодействия сторон. Вас не должно пугать, что договор может занимать от 20 до 35 страниц шрифтом Times New Roman 10 кеглем (Один из договоров франчайзинга между американским производителем и российской компанией, в разработке которого наша команда принимала непосредственное участие, достиг 70 страниц, не считая приложений к нему). Чем в большей степени регламентирован порядок взаимодействия сторон договора франчайзинга, чем более однозначны его условия, тем больше защищен продавец франшизы и владелец бизнес-модели.
• Договор должен быть понятным как Вам, так и покупателю франшизы и любому другому лицу, которое будет его читать. Данное правило носит огромное значение в случае возникновения спора, поскольку судья, который будет, в конечном счете, знакомиться с договором при разрешении спора будет толковать все вызывающие сомнение условия в пользу покупателя франшизы, а не в пользу продавца (увы, такова судебная практика).
• Договор должен предусматривать конкретные случаи, при которых возможно расторгнуть договор, а также четкий порядок его расторжения. Например, при отсутствии в договоре ссылки на возможность одностороннего внесудебного порядка расторжения договора, договор, в соответствии с действующим законодательством, может быть расторгнут только по судебному решению.
• В договоре франчайзинга в обязательном порядке предусматривается порядок привлечения покупателя франшизы к ответственности за нарушение его условий. Как правило, большинство тех договоров, которые попадаются нам на глаза, либо содержат множество в принципе неисполнимых условий, либо не дают четкого понимания каким образом привлечь покупателя франшизы к ответственности.

Что такое франчайзинг

Под словом франчайзинг (от англ., “привилегия») скрывается сотрудничество двух сторон: франчайзера и франчайзи. В российском законодательстве подобные отношения регулируется договором коммерческой концессии.

Согласно этому договору франчайзер является правообладателем товарного знака, метода ведения бизнеса, услуги, интеллектуальной собственности и т.д. Он передает права на использование своего товарного знака франчайзи на определенных условиях. Покупатель франшизы обязуется вести бизнес в полном соответствии с прописанными в договоре требованиями и стандартами — таким образом реализуется единый подход к ведению бизнеса в масштабах сети.

Франчайзи выплачивает паушальный взнос — разовый платеж владельцу за вход в бизнес, одинаковый для всех покупателей, но нередко варьирующийся в зависимости от региона. В него входит само право пользоваться известной маркой, а также “кухня”: бизнес-план, технологии, инструкции, стратегии, принципы. Помимо этого взноса франчайзи платит роялти — ежемесячные отчисления, это может быть процент от оборота или выручки.

Похожие записи:

• Перенос обеспечительного платежа на новый договор аренды
• Вакцинация от коронавируса в России в 2022 году: добровольная или принудительная
• Повторное лишение прав за пьянку